-------------------------------------------------- ---------------------------------------------->
ПРО ЩО ВСЕ ФОТОГРАФИ ЗНАЮТЬ, АЛЕ ЧАСТО ЗАБУВАЮТЬ
(про правову охорону зображення громадянина на фотографії)

---------------------------- ЛИД --------------------- ------------------>

Фотограф в своїй практиці репортажної, жанрової, стріт - фотозйомки часом стикається з тим, що герої кадру, спочатку погодилися на участь у зйомці, в подальшому звертаються до суду з позовом про заборону оприлюднення і подальшого використання фотороботи. Фотограф як автор фотографічного зображення володіє власним комплексом авторських прав, в тому числі правом на оприлюднення твору, але цілком залежить від правомірного виготовлення відповідного зображення.
------------------------- КІНЕЦЬ ЛИДА ----------------------- ------------>

Як відомо, стаття 152.1 Цивільного кодексу РФ передбачає, що оприлюднення та подальше використання зображення громадянина (в тому числі його фотографії) допускаються тільки за згодою цієї громадянина. Зазвичай згоду громадянина розглядається правознавцями як односторонньої угоди, що знаходить підтвердження в судовій практиці. Згода може стати і частиною багатосторонньої угоди, наприклад, договору про придбання права використання зображення, який може бути укладений не тільки при виготовленні зображення громадянина, а й після початку його використання. У разі позування громадянином за плату договір найчастіше є оплатним. При узгодженні умов договору в частині встановлення видів і способів оприлюднення та використання, термінів, території, сторони безумовно не повинні обмежувати авторські права фотографа. 1

Згода громадянина, дане як безоплатно, так і за плату, продовжує залишатися безперервно необхідним протягом всього терміну використання і може бути припинено на його вимогу. У судовій практиці зустрічаються справи про припинення використання зображення, коли таке використання вступає в протиріччя з зміненому виглядом, соціальним статусом громадянина. Суд іноді припиняє використання роботодавцем зображення працівника при звільненні останнього. 2

Судова практика визнає допустимість надання згоди як вираження волі громадянина за допомогою здійснення конклюдентних дій, наприклад шляхом розміщення спірної фотографії на сайті у відкритому доступі для невизначеного кола осіб. 3 В одній із справ суд порахував конклюдентні, що мають на меті подальшої публікації отриманих знімків, такі дії. Зйомка позивачки проводилася в громадському місці, відкритому для вільного відвідування, на задньому плані фотографії були зображення інших відвідувачів; поза позивачки та наявність мікрофона свідчили про що проходив під час зйомки інтерв'ю. 4 Позування усміхненого громадянина на публічному заході конклюдентні дії не є. 5

Як виняток із загального правила, згоди громадянина на оприлюднення і подальше використання зображення не потрібно у випадках «вільного використання», наприклад, коли використання зображення здійснюється в державних, громадських та інших публічних інтересах. Під суспільними інтересами розуміється, наприклад, потреба суспільства у виявленні і розкритті загрози демократичної правової держави і громадянського суспільства, громадської безпеки, довкілля. 6 Так, наприклад, судом визнано правомірною публікація зображення громадянина, що мав безпосереднє відношення до сюжету, в якій висвітлювалися важливі суспільно значущі питання безпеки, життя, здоров'я. 7 Сам по собі статус громадянина як публічної персони робить інформацію, поширювану про нього (включаючи і його зображення), суспільно значимою. 8

Не потрібно згоди громадянина і в разі, коли його зображення отримано при зйомці, яка проводиться в місцях, відкритих для вільного відвідування, або на публічних заходах (зборах, з'їздах, конференціях, концертах, виставах, спортивних змаганнях і подібних заходах), за винятком випадків , коли таке зображення є основним об'єктом використання. 9 Не потрібно згоди і в разі, коли громадянин позував (тобто брав безпосередню участь в процесі фотозйомки) за плату.

Право громадянина на охорону зображення сформульовано законодавцем як абсолютне. В силу пункту 2 статті 150 ГК РФ громадянин вправі вимагати застосування відповідних заходів цивільно-правового захисту від будь-якої особи, неправомірно використовує зображення, в тих випадках і межах, в яких використання способів захисту цивільних прав (стаття 12 ЦК України) випливає із суті порушеного нематеріального блага або особистого немайнового права і характеру наслідків цього порушення. Так, громадянин має право вимагати видалення свого зображення, поширеного без належного згоди в мережі "Інтернет", а також припинення або заборони подальшого його поширення. Виготовлені з метою введення в цивільний оборот, а також знаходяться в обороті екземпляри матеріальних носіїв, які містять зображення громадянина, підлягають на підставі судового рішення вилученню з обороту і знищенню без якої б то не було компенсації. Крім того, в силу статті 151 ЦК РФ при заподіянні громадянину моральної шкоди (фізичних чи моральних страждань), суд може покласти на порушника обов'язок грошової компенсації зазначеного шкоди. Якщо і надалі зображення продовжує використовуватися з отриманням доходів, то потерпілий крім компенсації моральної шкоди, має право на підставі пункту 2 статті 15 ЦК РФ вимагати відшкодування упущеної вигоди. Необхідно зауважити, що позови про заборону використання зображення громадянина на фотографії найчастіше супроводжують вимогам про захист честі, гідності та ділової репутації, приватного життя, авторських і суміжних прав.

Звичайно, претензії героїв кадру, особливо в гонитві за легкою здобиччю, не завжди є обґрунтованими. У пошуках натури фотографу складно одночасно пам'ятати про дотримання прав дійових осіб фотороботи та захисту своїх авторських прав. Проте, успішне життя фотографії вимагає від автора знання і дотримання закону.

Частина 2. Оприлюднення та використання.

Правова норма ст. 152.1 ГК РФ не розкриває понять «оприлюднення» і «використання». Для з'ясування значення і змісту зазначених понять представляється можливим застосування за аналогією термінології авторського права. Така аналогія найбільш допустима в контексті цієї статті - у випадках, коли дається згода на оприлюднення і використання містить зображення громадянина фотографії, що є твором мистецтва і, відповідно, об'єктом авторського права.

Право на оприлюднення включено законодавцем в комплекс авторських прав (ст.1268 ЦК України). Під зазначеним правом розуміється право здійснити дію або дати згоду на здійснення дії, що вперше робить твір доступним для загального відома. Реалізувати право на оприлюднення твору можна один раз, за ​​винятком випадку відкликання твори, після якого воно може бути оприлюднено знову. Право на оприлюднення за життя автора належить тільки йому (всім співавторам, якщо твір створено в результаті співавторства) і не може бути здійснено примусово, в тому числі при зверненні стягнення.

Твір вважається оприлюдненими після прийняття автором рішення про здійснення дій, які вперше роблять фотографію доступною для загального відома, і здійснення названих дій. Автор, який передав іншій особі за договором твір для використання, вважається погодився на оприлюднення цього твору (ч. 2 ст. 1268 ЦК РФ). Дією, яке вперше робить твір доступним для загального відома, може бути здійснення будь-якого з можливих способів використання твору, в тому числі і перерахованих в п. 2 ст. 1270 ЦК РФ. Судова практика вважає оприлюдненням розміщення фотографічних творів в особистому блозі в відкритому доступі в мережі Інтернет. Деякі суди трактують таке використання як опублікування. Однак законодавець для цього виду використання ввів спеціальний термін - «доведення до загального відома» (пп.11 п.2 ст.1270 ЦК України). 10

Фотографу як автору належить виключне право на твір. Право використовувати фотографічний твір в будь-якій формі і будь-яким не суперечить закону способом. Автор може на свій розсуд дозволяти або забороняти іншим особам використання твору. Відсутність заборони не рахується згодою (дозволом). Інші особи не можуть використовувати відповідний твір без згоди правовласника, за винятком передбачених законом випадків.

Відповідно до ст. 1270 ЦК РФ використанням вважається, зокрема, відтворення твору, тобто виготовлення одного і більше примірника твору або його частини в будь-якій матеріальній формі. Так, відтворення може здійснюватися на паперових та інших матеріальних носіях (афішах, запрошеннях, посуді, предметах одягу, «магнітах», наклейках). Запис твори на електронному носії, в тому числі запис в пам'ять ЕОМ, також вважається відтворенням.

Однак не вважається відтворенням і не вимагає згоди автора короткострокова запис твору, яка носить тимчасовий або випадковий характер і становить невід'ємну і істотну частину технологічного процесу, що має єдиною метою правомірне використання твору або здійснювану інформаційним посередником між третіми особами передачу твору в інформаційно-телекомунікаційній мережі, при умови, що такий запис не має самостійного економічного значення. Допускається без згоди автора або іншого власника авторських прав відтворення, що здійснюється тільки громадянином і тільки в особистих цілях, під яким за змістом ст. 1273 ЦК РФ розуміється наступне некомерційне використання відповідного примірника для задоволення власних потреб або потреб звичайного кола сім'ї цього громадянина (визначається судом з урахуванням конкретних обставин справи, що розглядається). Таке відтворення не є порушенням виняткових прав на твір тільки в тому випадку, якщо в момент виготовлення такого примірника сам твір використовується правомірно.

Переклад же фотографічного твору на паперовому носії в електронний вигляд без згоди автора є порушенням його виключного права. Порушенням виключного права на твір є виготовлення одного примірника твору або більше, здійснене з контрафактного примірника або при неправомірному доведенні до загального відома (в тому числі, при неправомірному розміщенні в мережі Інтернет). 11

Розповсюдження твору шляхом введення його в цивільний оборот шляхом продажу або іншого відчуження його оригіналу або примірників є ще один вид використання. Під примірником слід розуміти копію твору, виготовлену в будь-якій матеріальній формі. Так, наприклад, з урахуванням норм про публічної оферти (ст. 494 ЦК РФ) поширенням є пропозиція до продажу примірника твору, вчинене особою, яка здійснює підприємницьку діяльність з продажу товарів у роздріб. 12 Порушення права на розповсюдження твору є одними з найчисленніших як у цивільній, так і в кримінальній правозастосовчій практиці.

Використанням вважається і публічний показ твору. Під публічним показом розуміється будь-яка демонстрація оригіналу або примірника твору безпосередньо або на екрані за допомогою плівки, діапозитивів, телевізійного кадру чи інших технічних засобів, а також демонстрація окремих кадрів аудіовізуального твору без дотримання їх послідовності безпосередньо або за допомогою технічних засобів. Демонстрація повинна відбуватися в місці, відкритому для вільного відвідування, або в місці, де присутня значна кількість осіб, які не належать до кола сім'ї, незалежно від того, сприймається твір у місці його демонстрації або в іншому місці одночасно з демонстрацією твору.

Переробка твори також є одним з видів використання. При цьому під переробкою твору розуміється створення похідного твору (обробки, екранізації, аранжування, інсценування тощо). Наприклад - написання картини з фотографії, створення аудіовізуального твору з серії фотографій, створення постерів з фотографій. 13 У судовій практиці часто зустрічаються випадки незаконної переробки фотографічних творів шляхом їх корекції, перекладу кольорового зображення в чорно-біле. 14 Проте, наявність відмінностей від оригінального твору в колірному ладі не є доказом переробки, якщо подібні зміни не є ознаками творчого переосмислення і не впливають на загальне художнє рішення. 15 Внесення в твір технічних змін у вигляді закругленого діагонального скоса, звуження кордону знімка з однієї зі сторін, нанесення логотипів, тексту, як правило, не буде розцінено судом як переробка. 16

Найбільш часто зустрічається в судовій практиці спосіб порушення виняткових прав фотографа - незаконне відтворення фотографічних творів в сукупності з подальшим доведенням твору до загального відома в мережі Інтернет. Основною умовою «доведення до загального відома» є надання будь-якій особі можливості отримати доступ до твору з будь-якого місця і в будь-який час за власним вибором. Фотографії незаконно без дозволу автора розміщуються у вільному доступі в соціальній мережі, на особистих сторінках публічних сайтів. 17

Авторське право передбачає як виняток їх загальних правил випадки вільного використання творів. Причому перелік винятків є замкнутим і не підлягає розширеному тлумаченню. Наприклад, вільне використання можливе в силу «вичерпання прав». В силу ст.1272 ЦК РФ допускається подальше поширення оригіналу або примірників твору без згоди правовласника і без виплати йому винагороди, якщо оригінал або примірники твору правомірно введені в цивільний оборот на території Російської Федерації шляхом їх продажу або іншого відчуження. (Про необхідність дотримання права слідування в цій статті згадувати не будемо. На жаль, на фотографічні твори воно не поширюється.) 18

Принцип вичерпання прав застосовується лише до оригіналу або екземплярів твору, правомірно введених в цивільний оборот на території Російської Федерації. Принцип вичерпання прав не охоплює випадки поширення в Російській Федерації оригіналів або примірників творів, введених в цивільний оборот на території іноземної держави, але не вводилися в цивільний оборот на території Російської Федерації. Розповсюдження контрафактних примірників творів ст. 1272 ЦК РФ не охоплюється і в будь-якому випадку утворює порушення виключного права на твір, незалежно від того, створено цей контрафактний примірник самим порушником або придбаний у третіх осіб. При цьому слід мати на увазі, що ні пп. 4 п. 2 ст. 1270, ні ст. 1272 ЦК РФ не перешкоджають імпорту оригіналу або примірників твору не для цілей поширення. 19

Кроме того, твори могут вільно використовуват в особістом цілях (ст.1273 ЦК України), в інформаційних, наукових, Навчальних або культурних цілях (ст.1274) Шляхом цитування, з метою ілюстрування, в оглянувши потокової подій, а такоже в других випадка. 20 Согласно ст. 1276 ЦК РФ допускається без Згоди автора або Іншого власника авторських прав и без виплати винагороди відтворення, ПОВІДОМЛЕННЯ в ефір або по кабелю фотографічного твору, Який Постійно знаходиться в місці, відкрітому для вільного відвідування, за вінятком віпадків, коли зображення твору таким способом є переважно про 'єктом цього відтворення, ПОВІДОМЛЕННЯ в ефір або по кабелю або коли зображення твору вікорістовується в КОМЕРЦІЙНИХ цілях. Дані положення закону з его змісту направлено, дере за все, на охорону прав віробніків інформаційних програм, Які могут містіті репортажі з місця тих чи других освітлюваніх подій. У судовій практике фотографічній твір, розміщене в відкрітому доступі в мережі Інтернет, розглядається як Постійно знаходиться в місці, відкрітому для вільного відвідування. В одній Із справ суд дослідив обставинних использование фотографии, розміщеної у вільному доступі на сайті www.livejournal.com, для ілюстрації тексту статті. Суд прийшов до висновка, что использование НЕ порушує прав автора. Оспорюваними фотографічне зображення Було, тобто Постійно перебувало в місці, відкрітому для вільного відвідування. Доступ громадськості до зазначеної сайту не обмежена будь-якому користувачеві мережі Інтернет, отже, є місцем, відкритим для вільного відвідування. Відповідно до норми статті 1274 ЦК України, допускається без згоди автора або іншого власника авторських прав і без виплати винагороди, але з обов'язковим зазначенням імені автора, твір якого використовується, і джерела запозичення. На спірною фотографії була вказана інформація про ім'я та джерелі запозичення. Дана інформація була вказана саме в тому вигляді, в якому вона утримувалася на фотографії позивача, розміщеної в його блозі в мережі Інтернет за адресою http://chistoprudov.livejournal.com. 21

Як ми бачили, фотограф як автор має великий обсяг прав, які охороняють і захищають як самого автора, так і створене ним фотографічний твір. Але весь комплекс прав залежить від дотримання встановлених нормою ст.152.1 ГК РФ прав громадянина. Як ми вже говорили, права громадянина на оприлюднення і використання зображення не є винятковими правами в розумінні положень частини четвертої Цивільного кодексу РФ. 22 Закон припиняє усіляке зловживання правами. Судова практика намагається встановити рівновагу описаних прав громадянина і автора. В юриспруденції висловлюються різні точки зору про реформу правових норм ст.152.1 ГК РФ. Як мені здається, в цілях зміцнення стабільності і захисту авторських прав доцільно включити в законодавство норми, що обмежують право громадянина на відкликання згоди на оприлюднення і подальше використання твору мистецтва, що містять його зображення.

Надалі ми обговоримо питання правової охорони фотографій, що містять зображення громадянина, яке вже є об'єктом охорони авторських і суміжних прав. Наприклад, фотографій актора в костюмі на сцені під час вистави. Далі буде.

1.Постанова ФАС Північно-Кавказького округу від 13 березня 2008 р №Ф08-1048 / 08; Визначення Санкт-Петербурзького міського суду від 05.10.2010 №13679; Визначення Судової колегії в цивільних справах Московського міського суду від 24.06.2010 р №33-15630.

2. Микрюков В.А. Про можливість скасування згоди громадянина на використання його зображення // "Юрист", 2013, №13.

3. Визначення Судової колегії в цивільних справах Московського міського суду від 30.03.2012 р №11-2538.

4. Апеляційне визначення Московського міського суду від 30.01.2014 №33-157.

5. Апеляційні визначення Московського міського суду від 04.03.2014 №33-6780 / 2014 і від 24.04.2014 №33-13556 / 2014.

6. п.25 Постанови Пленуму Верховного Суду Російської Федерації «Про практику застосування судами Закону Російської Федерації« Про засоби масової інформації »від 15.06.2010 року №16.

7. Визначення Московського міського суду від 28.10.2010 у справі №33-30915.

8. Визначення Московського міського суду від 25.12.2013 №4г / 6-12632; Апеляційне визначення Московського міського суду від 18.04.2014 №33-12591; Апеляційне визначення Московського міського суду від 14.04.2014 №33-12285, Визначення Московського міського суду від 18.03.2014 №4г / 4-2365.

9. Визначення Московського міського суду від 13.02.2014 №4г / 2-415 / 14; Апеляційне визначення Московського міського суду від 12.03.2014 по справі №33-7272; Визначення Московського міського суду від 18.03.2014 №4г / 4-2366.

10. Постанова Суду з інтелектуальних прав від 03.09.2014 N С01-863 / 2014 з справі N А56-59033 / 2013; Постанова Суду з інтелектуальних прав від 11.11.2014 N С01-1139 / 2014 з справі N А60-38170 / 2013

11. Постанова Пленуму Верховного Суду РФ N 5, Пленуму ВАС РФ N 29 від 26.03.2009

12. Пункт 2 інформаційного листа Президії ВАС РФ від 13 грудня 2007 р N 122 "Огляд практики розгляду арбітражними судами справ, пов'язаних із застосуванням законодавства про інтелектуальну власність" // Вісник ВАС РФ, №2, 2008; Пункт 12 інформаційного листа Президії ВАС РФ від 28 вересня 1999 р N 47 "Огляд практики розгляду спорів, пов'язаних із застосуванням Закону Російської Федерації" Про авторське право і суміжні права "// Вісник ВАС РФ. 1999. N 11

13. Визначення Московського міського суду від 22.09.2011 у справі N 33-27402

14. Визначення Московського міського суду від 28.11.2011 у справі N 33-38735

15. Постанова ФАС Московського округу від 03.06.2013 у справі N А40-88686 / 12-19-686

16. Постанова ФАС Московського округу від 26.01.2012 у справі N А41-30879 / 10

17. Визначення Санкт-Петербурзького міського суду від 10.10.2012 N 33-12753 / 2012; Апеляційне визначення Московського міського суду від 14.05.2012 у справі N 11-3826 / 12; Визначення Санкт-Петербурзького міського суду від 07.12.2011 N 33-18587 / 2011 року; Апеляційне визначення Московського міського суду від 18.04.2013 N 11-16613; Визначення Санкт-Петербурзького міського суду від 10.11.2011 N 33-16739 / 2011

18. Постанова Пленуму Верховного Суду РФ N 5, Пленуму ВАС РФ N 29 від 26.03.2009 "Про деякі питання, що виникли в зв'язку з введенням в дію частини четвертої Цивільного кодексу Російської Федерації"

19. п.33 Постанови Пленуму Верховного Суду РФ N 5, Пленуму ВАС РФ N 29 від 26.03.2009 "Про деякі питання, що виникли в зв'язку з введенням в дію частини четвертої Цивільного кодексу Російської Федерації"

20. Апеляційне визначення Самарського обласного суду від 23.07.2014 N 33-7130 / 2014; Апеляційне визначення Московського міського суду від 18.04.2013 N 11-16612

21. Постанова Дев'ятого арбітражного апеляційного суду від 25.03.2013 N 09АП-4661/2013 ЦК у справі N А40-115248 / 2012

22. Постанова Пленуму Верховного Суду РФ N 5, Пленуму ВАС РФ N 29 від 26.03.2009 "Про деякі питання, що виникли в зв'язку з введенням в дію частини четвертої Цивільного кодексу Російської Федерації"; Постанова Пленуму Верховного Суду РФ N 5, Пленуму ВАС РФ N 29 від 26.03.2009. Науково-практичний коментар судової практики в сфері захисту інтелектуальних прав. (Під заг. Ред. Л.А. Новосьолова). "Норма", 2014

2014 © Павло Алексєєв

Що ще можна сделать:
Обговорити статтю на форумі >>>
Посилання на ЖЖ Автора >>>
Написати листа автору >>>

[Адреса цієї статті в Інтернет: http://photo-element.ru/ts/prava/prava.html] ------------------------- -------------------------------------------------- --------------------->